رئيس نادي قضاة التحكيم الدولي يكلف فريق عمل دائم ليتابع الاحداث بالمملكة المغربية ـ
على راسها السيد المستشار الدكتور / محمــــــد الصعيــــدي ـ رئيس النادي
ــــ التواصل مستمر على مدار 24 ساعة لمتابعة الاحداث والاطمئنان على السادة الاعضاء وذويهم
كيف تعرف صحة العقود قبل التوقيع عليها ؟
يكثر في هذا الزمان وغيره التعامل بين الناس
بأمور تجارية مستحدثة متشعبة وهنا تلعب العقود دوراً أساسياً ومهماً كوسيلة من
وسائل الاثبات وهذه العقود من أقدم الوسائل للاثبات التي عرفها الإنسان منذ قديم
الزمان وقد تطورت العقود بمرور الزمن إلى ان أصبحت ظاهرة من ظواهر العصر الحديث
نظراً لما يدخل عليها من التدليس والجهالة والغرر وقد يغلف هذا التدليس أو غيره
بغلاف براق خادع ينخدع به كثير من الناس وقد أحببت في هذا المقالة ان أبين للقارئ
الكريم بعضاً من الأساسيات والأركان والشروط المهمة لصحة العقود فأقول وبالله
التوفيق مبتدأ.
بالشروط التي تشترط
في العقد وهي على أربعة أنواع هي:
1- شروط الانعقاد.
2- شروط الصحة.
3- شروط النفاذ.
4- شروط اللزوم.
وسأعالج هذه الشروط
تباعاً مع بيان الأثر المترتب على تخلف كل نوع من هذه الأنواع من الشروط.
شروط الانعقاد
ويشترط لانعقاد العقد
توافر ركن العقد وشروط انعقاده، فإذا توافر هذا الركن مع الشروط انعقد وإلاّ كان
باطلاً غير منعقد.
فركن العقد عند
الأحناف هو صيغته (أي الايجاب والقبول) أما عند غيرهم من الفقهاء فإن أركان العقد
هي صيغته والعاقدان وتوافر الأهلية في العاقدين.
وشروط الانعقاد
متعددة منها ما يتعلق بالصيغة ومنها ما يتعلق بالعاقدين وما يتعلق بالمعقود عليه
وتالياً شرح هذه الشروط:
أ) الشروط المتعلقة
بصيغة العقد: ويشترط في صيغة العقد من الايجاب والقبول توافر الشروط التالية:
1- سماع الصيغة فلا
ينعقد العقد إلاّ إذا سمع كل متعاقد كلام الآخر.
2- توافق الايجاب
والقبول: ويكون ذلك بقبول كل متعاقد ما أوجبه المتعاقد الآخر، وإلاّ كان العقد
باطلاً لأن العقد في حقيقته توافق إيجاب وقبول.
3- اتحاد مجلس العقد:
ويكون ذلك بأن يكون الايجاب والقبول في مجلس واحد دون فاصل، والا فلا ينعقد العقد،
والمراد بالمجلس هنا هو المجلس المعنوي لا الحسي، وهو المحدود بمجرى الحديث مهما
طال الزمن فإذا تغير الحديث عن العقد إلى غيره انقضى المجلس.
ب) الشروط المتعلقة
بالمتعاقدين، ويشترط في المتعاقدين ما يلي:
1- أن يكونا عاقلين
ومميزين: فلا ينعقد عقد المجنون والصبي غير المميز لأنهما عديما الأهلية.
2- أن لا يكون
المتعاقد أكثر من واحد: فلا ينعقد العقد بشخص واحد، بل يلزم ان يكون الإيجاب من
متعاقد، والقبول من متعاقد آخر.
ج) الشروط المتعلقة
بالمعقود عليه: ويشترط فيه ما يلي:
1- أن يكون موجوداً
حين التعاقد، فلا ينعقد بيع المعدوم، وما يكون مستحيلاً.
2- أن يكون مالاً
متقوماً، أي ان يكون المعقود عليه وبدله مالاً.
3- أن يكون مالاً
مملوكاً في نفسه، فلا ينعقد بيع ما ليس مملوكاً كالمباحات لاستواء حق البائع
والمشتري في حق امتلاكها.
شروط الصحة
ويشترط الحنفية -
خلافاً لجمهور الفقهاء - في العقد توافر شروط صحة، فإذا تخلف أحدها أو أكثر كان
العقد فاسداً والفرق بين الجمهور ولاحناف ان الجمهوريقولون انه إذا تخلف أحد
الشروط يصبح العقد باطلاً أما الأحناف فيعتبرون العقد فاسداً لأنهم يقسمون العقد
إلى ثلاثة أقسام صحيح وفاسد وباطل والجمهور قسمين صحيح وباطل وشروط الصحة هي:
1- يشترط في العقد ان
يكون معلوماً لكل المتعاقدين من جميع نواحيه خالياً من الجهالة الفاحشة التي تؤدي
إلى فساد العقد.
والجهالة الفاحشة
تكون في أربعة أمور هي:
أ) الجهالة في
المعقود عليه كجهالة المبيع في عقد البيع.
ب) الجهالة في العوض
في عقود المعاوضات المالية كجهالة الثمن في عقد البيع.
ج) جهالة الآجل في
العقود التي يكون الأجل فيه ملزماً لطرفين كجهالة المدة المتعاقد عليها في
الاجارة، وجهالة موعد استحقاق الثمن في البيع.
د) جهالة وسائل
التوثيق المشروطة مثل تقديم الكفيل أو الرهن بالثمن المؤجل فيجب ان يكون الكفيل
والرهن معلومين والا فسد العقد.
فالجهالة في هذه
الأمو تؤثر في العقد وتسلبه الصحة فتجعله فاسداً.
الشرط الثاني: من
شروط الصحة خلو العقد من الغرر: والغرر وهو الأمر الذي يحتمل الوجود والعدم،
والغرر المفسد للعقد هو ذلك الذي يتعلق بوصف في الشيء أو في مقداره.
الشرط الثالث: الرضا
بالا يكون المتعاقد مكرهاً: فالاكراه سبب لفساد العقد.
الشرط الرابع: عدم
وجود الشرط المفسد: وهو الشرط الذي لا يقتضيه العقد ولا يلائمه ولم يرد به النص
الشرعي ولم يجر به العرف وكان فيه منفعة لأحد المتعاقدين أو لغيرهما من أهل
الاستحقاق وضابطه هو ما كان فيه مبادلة مال بمال وهذا الشرط ان وقع في عقود
المعاوضات كالبيع والسلم والصرف والمقايضة والاجارة والمزارعة والقسمة والصلح بمال
أدى إلى فساد العقد.
الشرط الخامس: ان
يكون المعقود عليه مقدور التسليم دون ضرر يلحق به: فإذا تضمن العقد ايقاع ضر
بالبائع عند تسليم المبيع كان العقد فاسداً لا تنتقل الملكية فيه إلاّ بالقبض
والتنفيذ.
شروط النفاذ
وهي الشروط الواجب
توافرها في العقد ليرتب آثاره وهذه الشروط هي:
1- أن يكون المتعاقد
مالكاً للمعقود عليه أو مالكاً حق التصرف به كالوكيل أو الولي أو الوصي.
2- الا يتعلق
بالمعقود عليه حق للغير كأن يكون المعقود عليه مرهوناً.
3- الولاية على نوع
التصرف في العقد.
وشروط النفاذ إذا
توافرت في العقد أفاد حكمه أي أنتج آثاره وأصبح ملزماً، غير ان تخلف أحدها أو أكثر
يجعل العقد موقوف النفاذ على إجازة من له الحق في إجازته.
المطلب الرابع: شروط
الالتزام
ويشترط ليكون العقد
لازماً ان يكون خالياً من أحد الخيارات التي تسوغ لأحد المتعاقدين أو لكليهما فسخ
العقد والتي تثبت إما باشتراط المتعاقد كخيار الشرط وخيار التعيين أو تثبت بحقه
الشرعي كخيار العيب ويسمى العقد المشتمل على خيار بالعقد غير لازم.
هذا ما أحببت ايضاحه
للقارئ الكريم في هذه العجالة فما كان صواباً فمن الله وما كان من خطأ فمن نفسي
ومن الشيطان
نصــــــــائح هامـــــــة
يجب أن تحرص عليها فــــي صياغــــة العقــــود
المستشار الدكتـــــور
محمد الصعيـــــدي
1- تجنب استخدام
الكلمات الغامضة.
2- تجنب استخدام
الكلمات المثيرة للالتباس
3- استخدام الكلمة
نفسها بالمفهوم ذاته، واستخدام كلمة مختلفة للتعبير عن مفهوم مختلف.
4- لا تستخدم الكلمات
الغير الضرورية
5- استخدام الكلمات
الواردة في القوانين ذات الصلة.
6- تجنب العبارات
الوصفية والظرفية المثيرة للالتباس.
7- استخدام
"واو" العطف وحرف "أو" بعناية.
8- تجنب الحشو واستخدم جملا قصيرة
9- للتوضيح، استخدام
البنود.
10- استخدم صيغة
الإثبات ولا تستخدم صيغة النفي.
11- تجنب استخدام صيغة "يكون" في كل
أشكالها.
12- استخدام مفردات
كلمات تلائم مستخدمي القانون.
13- ضع المفهوم
الأكثر أهمية في نهاية الجملة، وحدد موقع العبارات التابعة والوصفية .
14- ركز علي أركـــــــان
العقـــــد ثم شــــروط صحتـــــــه
15- اعلم أن الخطأ في
أركان العقد يترتب عليه انعدام العقد أما الخطأ في شروط صحته يترتب عليه بطــــلان
العقــــد
16- حدد نوع العقد
قبل كل شيء ما إذا كان عقد شكلي أم رضائي أو رسمي
17- اعلم أن العقد
الرضائي الكتابة فيه للإثبات وليست للانعقاد فإذا أخطأت بالصياغة يمكنك إثبات
المقصود بأي طريقة كالشهادة
18- العقد الشكلي الكتابة
فيه للانعقاد وليس للإثبات وبالتالي فان الخطأ في صياغة ستؤدي إلي بطلانه
19- العقد الرسمي العبرة
في بالتسجيل أو التوثيق فإذا أخطأت في الصياغة فلك التمسك بما هو مسجل أو موثق
20- احرص علي أن تضع
بنود تعالج الظروف الطــــارئة
21- احرص علي وضع
بنود تعالج حالة الإخلال بالالتزامات مثل الشرط الجزائي
22- يمكنك أن تذكر أن
الشرط الجزائي باتفاق الطرفان وغير خاضع لرقابة القضاء
23- احرص ألا تبالغ
في الشرط الجزائي بحيث يكون اكبر من الالتزام الأصلي وإلا تعرض للبطــــلان
24- إذا كنت تتوقع
وجود ملاحق للعقد فاحرص علي وضع طبيعتها كان تكون جزء لا يتجزأ من العقـــد ومكمله
لـــــه
25- احرص علي أن يكون
تمهيد العقد غير متناقض مع مضمونه واحرص علي أن يكون التمهيد جزء لا يتجزأ من العقــــد
26- اذكر أطراف العقد
بكل تفصيل واحرص علي ذكر صفاتهم مثل مشتري وبائع أو مؤجر ومستأجر
27- لا تنسي تــــاريخ
العقد فهو أهم عناصـــر إثباته كما انه احد عناصــــر سريـــان القــــانون واجب
التطبيق مــــن حيث الزمـــــــان
28- احرص علي ذكر
مكان انعقاد العقد ليسهل عليك إثبات القانون واجب التطبيق
29- حــــدد نطــاق
سريـــــان العقد من حيث الزمن أي إن كان سيسري بأثر رجعي أم بأثر فــــوري
30- إن كــــان العقـــد
من العقود المؤقتة فاعلم أن عدم ذكر المــــدة سيبطل العقـــــد
31 ـ التاكد من
بيانات اطراف العقد
32 ـ صياغة اقرار
اهليه المتعاقدين للتعاقد
يتقدم نادي قضـــــاة التحكيــــــم الــــــدولي
بخالص التهاني والتبريكات
لمعالي النائبة المستشارة الدكتورة / سماح بن عثمان
نائبة رئيس نادي قضاة التحكيم الدولي
والمشرفة العلميه على رسائل الدكتوراة في الليديك
بمناسبة تفوق كريمتها الانسة / سناء الفتوي
وحصولها على الاجازة في القانون الخاص من كلية الحقوق بصفاقس
ببالغ الحزن والاسى يتقدم جميع اعضاء نادي قضاة التحكيم الدولي من جميع الدول العربية . بخالص العزاء للمستشار الدكتور محمد الصعيدي . رئيس نادي قضاة التحكيم الدولي
وذلك في وفاة عم سيادته سائلين الله للفقيد الرحمه ولاهله الصبر والسلوان
ببالغ الحزن والاسى تلقينا نبـــــأ وفـــــــاة
شقيق معالي المستشار الدكتور / عبـــــد الله حجـــــازي
عضو الهيئة العلميه العليا بنادي قضاة التحكيم الدولي
امين عام اللجنة العقارية بنادي قضاة التحكيم الدولي
سائلين الله عز وجل ان يتغمد الفقيد في رحمته وان يسكنه فسيح جناته
وان يلهم اهله الصبر والسلوان